Articolo 21 Codice del consumo

Per pratiche commerciali si intendono tutti i comportamenti tenuti da professionisti che siano oggettivamente correlati alla promozione, vendita o fornitura di beni o di servizi a consumatori, posti in essere anteriormente, contestualmente o anche posteriormente all'instaurazione dei rapporti contrattuali. La condotta tenuta dal professionista può consistere in dichiarazioni, atti materiali, o anche semplici omissioni (nelle ipotesi in cui le regole di diligenza impongano una condotta commissiva).

Le "pratiche commerciali scorrette" costituiscono un genus unitario di illecito, all'interno del quale il legislatore ha regolato due sottotipi (e all'interno di ciascuno di essi, due ulteriori fattispecie presuntive) che si pongono in rapporto di specialità (per specificazione) rispetto alla prima: le pratiche ingannevoli e le pratiche aggressive.
Il carattere ingannevole di una pratica commerciale dipende dalla circostanza che essa non sia veritiera, in quanto contenente informazioni false o che, in linea di principio, inganni o possa ingannare il consumatore medio, in particolare, quanto alla natura o alle caratteristiche principali di un prodotto o di un servizio e che, in tal modo, sia idonea a indurlo ad adottare una decisione di natura commerciale che non avrebbe adottato in assenza di tale pratica.
Quando tali caratteristiche ricorrono cumulativamente, la pratica è considerata ingannevole e, pertanto, deve essere vietata. La condotta omissiva per essere considerata ingannevole deve avere ad oggetto informazioni rilevanti di cui il consumatore medio ha bisogno per prendere una decisione consapevole.

L’articolo in esame fornisce la definizione di pratica commerciale ingannevole di tipo commissivo, così qualificabile perché consegue al compimento di una azione.
In particolare, l’azione deve:
a) consistere in dichiarazioni o comportamenti contenenti informazioni false riguardo ad una serie di elementi da individuare caso per caso;
b) sebbene corretta sotto il profilo informativo, deve indurre di fatto o poter indurre in astratto il consumatore in errore.
Pertanto, per poter considerare l’azione ingannevole, è sufficiente che la pratica commerciale posta in essere dal professionista sia capace di incidere negativamente sulla sua libertà di scelta in merito ad un prodotto, a prescindere dalla eventuale vera e propria conclusione di un contratto.
E’ stato al riguardo affermato che l'onere di completezza e chiarezza informativa previsto dalla normativa a tutela dei consumatori richiede che ogni messaggio rappresenti i caratteri essenziali di quanto mira a reclamizzare e sanziona la loro omissione, a fronte della enfatizzazione di taluni elementi, qualora ciò renda non chiaramente percepibile il reale contenuto e i termini dell'offerta o del prodotto, così inducendo in errore il consumatore, attraverso il falso convincimento del reale contenuto degli stessi, condizionandolo nell'assunzione di comportamenti economici che altrimenti non avrebbe adottato.

La norma fornisce anche una elencazione molto ampia di tutti gli elementi da prendere in considerazione al fine di poter valutare l’ingannevolezza di una pratica commerciale, la quale può discendere dalla falsità o inesattezza delle informazioni relative a diversi aspetti che riguardano un prodotto.
Viene anche specificato che è da considerare ingannevole quella pratica che, seppure veritiera in relazione alle informazioni, è strutturata in modo tale da trarre in inganno in qualunque modo chi ne è destinatario a causa della sua presentazione complessiva (l’ingannevolezza, dunque, può essere desunta anche dalla sua manifestazione esteriore, a prescindere dal contenuto più o meno veritiero).
Costituisce pratica sleale, perché ingannevole, lo sfruttamento, ad opera del gestore di un social network (nella specie, Facebook), dei dati personali, che l'utente abbia reso disponibili al fine di poter fruire gratuitamente dei servizi offerti dalla piattaforma, mediante la trasmissione a terzi per l'utilizzazione a fini commerciali, senza che di tale impiego sia data all'interessato compiuta informazione, idonea a far comprendere che, a fronte dei vantaggi connessi al servizio, si realizza l'automatica profilazione del cliente e l'acquisizione delle informazioni così elaborate da parte di un numero indefinito di operatori per indefiniti scopi commerciali..

In ogni caso, si è in presenza di una azione ingannevole qualora la stessa sia idonea ad indurre il consumatore a prendere una decisione di natura commerciale che non avrebbe altrimenti preso.
Ricorre tale ipotesi:
a) quando viene commercializzato un prodotto che genera confusione con i prodotti, i marchi, il nome ed altri segni distintivi di un concorrente;
b) allorchè il professionista indica nella pratica commerciale di essere vincolato ad un codice di condotta, al quale poi non si attiene.

Viene prevista una tutela rafforzata dei consumatori in caso di pratiche ingannevoli il cui oggetto sia costituito da prodotti pericolosi per la salute e la sicurezza (basti pensare al forno a microonde); infatti, in questi casi la pratica commerciale è da considerare scorretta se omette di indicare la potenziale pericolosità o nocività di un prodotto, così da indurre i consumatori a non mettere in atto le normali misure di prudenza e di attenzione (si richiede, dunque, un obbligo positivo di informazione).

Nell’ultima parte la norma qualifica come scorretta quella pratica commerciale che, essendo in grado di raggiungere bambini ed adolescenti, può anche indirettamente mettere a rischio la loro sicurezza.
L’esempio che in relazione a quest’ultima ipotesi viene sempre addotto è quello di un’azienda produttrice di giocattoli che, per pubblicizzare il proprio prodotto, diffondeva un filmato ambientato all’interno di una sala operatoria, dove un individuo vestito da chirurgo ed un ragazzino in veste di assistente, sezionavano dei mostri per poi berne il sangue o mangiarne alcuni organi.