Articolo 91 Testo unico degli enti locali (TUEL)

Non esiste una norma di legge che regoli gli effetti dei cosiddetti scorrimenti multipli di una stessa graduatoria dal punto di vista delle conseguenze delle rinunce da parte degli idonei interpellati da enti non titolari della graduatoria. Le regole sulle modalità e sugli effetti degli scorrimenti condivisi di una stessa graduatoria dovrebbero essere stabilite ed esplicitate:
- nei regolamenti sul reclutamento del personale degli enti coinvolti;
- nei bandi di concorso da cui originano le graduatorie da cui si tratta di attingere;
- nelle convenzioni con le quali gli enti concordano l'utilizzo congiunto di graduatorie concorsuali, o con le quali l'ente titolare autorizza altri enti al loro utilizzo;
- negli interpelli con i quali un ente invita un idoneo in graduatoria a manifestare la sua disponibilità all'assunzione.

Nel caso, negli atti suddetti, non si dica niente in proposito, sarebbe opportuno richiedere una risposta all'ente a cui si viene assegnati, esigendo una risposta scritta.

La risposta dovrebbe essere conforme al seguente principio che, in via interpretativa, il Dipartimento della Funzione Pubblica aveva espresso con la circolare n. 5 del 21.11.2013 (circolare D'Alia) con riferimento al DL 101/2013: "In caso di utilizzo di graduatorie da parte di altre amministrazioni l'assunzione avviene previo consenso del vincitore o dell'idoneo e l'eventuale rinuncia dell'interessato non determina la decadenza dalla posizione in graduatoria per eventuali successivi utilizzi della stessa".

Tuttavia, la circolare D’Alia non è una norma. Trattasi di un’interpretazione e per questo dovrebbe essere ampiamente maggioritaria nella prassi. Tuttavia, non si può considerare scontata.
Secondo la circolare D’Alia sembrerebbe che la rinuncia presso l'ente titolare della graduatoria comporti la perdita della posizione, proprio perché ritiene necessario esprimere una eccezione rispetto a questa regola.

Tuttavia, non c’è nessuna norma di legge che prevede la decadenza dalla graduatoria quale conseguenza del rifiuto: un’ipotesi del genere è prevista solo in ambito scolastico (art. 1 comma 109 L. n. 107/2015: “la rinuncia all’assunzione nonché la mancata accettazione in assenza di una valida e motivata giustificazione comportano la decadenza dalle graduatorie di merito”).
Sul punto si è espresso il T.a.r. L’Aquila, con la sentenza n. 125 del 12 aprile 2022, la quale ha affermato che il depennamento dalla graduatorie ha conseguenze pregiudizievoli per il candidato perché gli impedisce di accedere presso la stessa o altre amministrazioni negli anni di validità della graduatoria.

In definitiva, secondo la sentenza, un conto è la decadenza dalla singola proposta di assunzione, un conto è la decadenza totale dalla graduatoria, che è illegittima in quanto preclude al candidato di essere poi eventualmente chiamato successivamente all’esito di un nuovo scorrimento, ove si rendessero disponibili ulteriori posti nel medesimo profilo.

Quindi in definitiva, secondo la sentenza richiamata, è possibile rifiutare una proposta di assunzione a tempo indeterminato da parte dell’ente titolare o da parte di un ente terzo: ciò naturalmente non impedirà all’ente di procedere oltre con lo scorrimento secondo l’ordine, ma ove mai – perdurante la validità della graduatoria – l’ente dovesse aver bisogno di scorrere nuovamente la graduatoria, oppure volesse concedere l’utilizzo della stessa ad un altro ente, dovrà tener conto anche della posizione di colui che aveva originariamente rinunciato all’assunzione.

La circolare D’Alia non dice nulla sulle conseguenze dell'avvenuta assunzione di ruolo presso l'ente titolare o l'ente mutuatario della graduatoria, in merito alla conservazione della posizione.
Nella prassi, l'avvenuta assunzione di ruolo comporta sempre l'esaurimento dell'efficacia della graduatoria nei confronti dell'idoneo che è stato assunto.

Pertanto, la circolare d’Alia sarà invocabile fino al momento dell’assunzione in ruolo. Una volta avvenuta l’assunzione in ruolo, la graduatoria non sarà più valida e non sarà più possibile essere chiamato dallo stesso ente o da un altro che utilizzi la stessa graduatoria.

L’art. 91 del Testo unico degli enti locali (decreto legislativo n. 267/2000) dispone che “per gli enti locali le graduatorie concorsuali rimangono efficaci per un termine di tre anni dalla data di pubblicazione”, con la conseguenza che coloro che vi sono iscritti possono essere chiamati a ricoprire i posti che potrebbero rendersi disponibili entro il periodo di vigenza della graduatoria sia presso l’amministrazione che ha bandito il concorso, sia presso altre amministrazioni, secondo i criteri stabiliti dalla sentenza 25 giugno 2020, n. 126, della Corte Costituzionale, che ha ritenuto coerente con i principi stabiliti dall’art. 3 e 97 Cost. lo scorrimento delle graduatorie in alternativa al reclutamento di personale mediante nuovo concorso anche in considerazione del risparmio dei costi che ne consegue.

Il TAR Abruzzo con la sentenza 12 aprile 2022, n. 125, ha evidenziato che è illegittimo il provvedimento del Comune che, a seguito della rinuncia del primo classificato, dispone l’esclusione dalla graduatoria di tale nominativo: ed infatti, la decadenza del rinunciatario dal diritto all’assunzione prevista dal bando è circoscritta alla prima proposta di assunzione per i posti messi a concorso, non alle successive che, ove si rendano disponibili ulteriori posti dello stesso profilo, l’amministrazione potrà formulare previo scorrimento della graduatoria, nella quale dunque il vincitore rinunciatario ha interesse e titolo a permanere.

Secondo il Tar Abruzzo, il depennamento illegittimo dalla graduatoria ha conseguenze pregiudizievoli per l’interessato perché fa conseguire alla sua rinuncia all’assunzione l’impedimento all’accesso a impieghi presso la stessa o altre amministrazioni nei tre anni di validità della graduatoria; va aggiunto, inoltre, che l’essere vincitore di concorso notoriamente può costituire titolo valutabile in altre procedure concorsuali che il depennamento dalla graduatoria impedirebbe di documentare, con conseguente ulteriore pregiudizio dell’interesse della ricorrente alla valorizzazione del suo curriculum.

La misura assunta dal Comune è illegittima in quanto atipica, perché né la legge, né il bando di concorso la prevedono come conseguenza della rinuncia all’assunzione – come invece è espressamente stabilito in altri comparti del pubblico impiego (art. 1, comma 109, lettera a) l. n. 107/2015, che disciplina l’accesso ai ruoli a tempo indeterminato del personale docente, secondo il quale: “La rinuncia all’assunzione nonché la mancata accettazione in assenza di una valida e motivata giustificazione comportano la cancellazione dalle graduatorie di merito”.

Nel caso esaminato dalla sentenza in parola, il bando si limitava a stabilire che “Il nominato che, in seguito a chiamata, dichiari per iscritto di rinunciare al posto, oppure, pur avendo accettato, non assuma effettivamente servizio alla data indicata nella lettera di nomina, decade dal diritto all’assunzione”, non già dall’iscrizione nella graduatoria.

Pertanto, la decadenza dal diritto all’assunzione deve essere correttamente intesa ai sensi dell’art. 1326 c.c. come inefficacia della eventuale accettazione della proposta di assunzione rivolta dall’amministrazione al vincitore, conseguente all’inutile decorso del termine stabilito per la presa di servizio. La mancata tempestiva adesione alla proposta di assunzione consente di coprire il posto riservato al vincitore della selezione mediante scorrimento della graduatoria.

Ne consegue che la decadenza del rinunciatario dal diritto all’assunzione prevista dal bando è circoscritta alla prima proposta di assunzione per i posti messi a concorso e non alle successive che, ove si rendano disponibili ulteriori posti dello stesso profilo, l’amministrazione potrà formulare previo scorrimento della graduatoria, nella quale il vincitore rinunciatario ha interesse e titolo a permanere.

La situazione oggetto del presente parere sembrerebbe, pertanto, rientrare nella casistica di cui alla sentenza del Tar Abruzzo citata.

La regione non potrebbe, quindi, legittimamente cancellare il nominativo dalla graduatoria a seguito della rinuncia. Lo scorrimento della graduatoria dovrebbe avvenire automaticamente. Tuttavia, a scanso di equivoci, sarebbe opportuno esplicitare la volontà di rimanere in graduatoria, sin dal momento della dichiarazione di non interesse all'assunzione.

Si potrà aggiungere tale precisazione nella pec con la quale si comunicherà il non interesse, al momento, all’assunzione.