Articolo 6 Norme sui licenziamenti individuali

Nel caso di specie parrebbe integrata, sulla base degli elementi forniti dal quesito, la fattispecie della somministrazione illecita di manodopera.
La somministrazione di lavoro è una fattispecie complessa di rapporto di lavoro, mediante il quale una parte (somministratore/Agenzia per il lavoro) si obbliga, dietro corrispettivo di un prezzo, a fornire ad un'altra (utilizzatore/Azienda) prestazioni periodiche o continuative rese da terzi (lavoratore/i), senza che tra i lavoratori "forniti" e l'utilizzatore si instauri un contratto di lavoro subordinato.

Nel nostro ordinamento, secondo quanto previsto e disciplinato dal Capo IV del D.Lgs n. 81/2015, la somministrazione di manodopera può essere effettuata solamente da alcuni soggetti debitamente autorizzati, le cosiddette Agenzie per il lavoro.
L’art. 30 del citato decreto specifica, infatti, che: “Il contratto di somministrazione di lavoro è il contratto, a tempo indeterminato o determinato, con il quale un'agenzia di somministrazione autorizzata, ai sensi del decreto legislativo n. 276 del 2003, mette a disposizione di un utilizzatore uno o più lavoratori suoi dipendenti, i quali, per tutta la durata della missione, svolgono la propria attività nell'interesse e sotto la direzione e il controllo dell'utilizzatore”.

La somministrazione di lavoro deve poi essere formalizzata con un vero e proprio contratto scritto, tra il fornitore e l’utilizzatore, il cui contenuto è predeterminato per legge (art. 33 D.lgs. 81/2015).

Nella fattispecie in esame, Y ha fornito il lavoratore (consulente tecnico) ad X, che l’ha utilizzato come un proprio dipendente, impartendogli direttive su orario, contenuto e modalità della prestazione lavorativa: ciò in effetti è conforme alla disciplina sulla somministrazione, perché quest’ultima richiede che nel corso e per tutta la durata del rapporto di lavoro, il lavoratore somministrato svolga la propria prestazione sotto la direzione ed il controllo dell’utilizzatore. Le direttive, quindi, su come e quando svolgere la prestazione lavorativa nonché l’esercizio del potere disciplinare sono di competenza del datore di lavoro che utilizza effettivamente il lavoratore somministrato, ovvero dell’utilizzatore.
Tuttavia, in questo caso non è stato sottoscritto tra Y ed X un contratto di somministrazione quanto piuttosto un contratto di lavoro subordinato – per così dire – “standard” tra il lavoratore ed Y.

Due sono, quindi, gli elementi che depongono per l’illiceità della fattispecie in questione: l’assenza, in capo ad Y, dei requisiti di legge per potersi definire “agenzia autorizzata” alla somministrazione di lavoratori a terzi e la mancanza di un vero e proprio contratto scritto di somministrazione tra X e Y a regolamentare il rapporto.

Il decreto sopra richiamato prevede (art. 38), in caso di somministrazione irregolare, l’instaurazione di un rapporto di lavoro subordinato direttamente in capo all’utilizzatore.
Più precisamente: “In mancanza di forma scritta il contratto di somministrazione di lavoro è nullo e i lavoratori sono considerati a tutti gli effetti alle dipendenze dell'utilizzatore. 2. Quando la somministrazione di lavoro avvenga al di fuori dei limiti e delle condizioni di cui agli articoli 31, commi 1 e 2, 32 e 33, comma 1, lettere a), b), c) e d), il lavoratore può chiedere, anche soltanto nei confronti dell'utilizzatore, la costituzione di un rapporto di lavoro alle dipendenze di quest'ultimo, con effetto dall'inizio della somministrazione”.
Nel caso di specie, quindi, il lavoratore avrebbe senz’altro potuto agire nei confronti di X, avanti al Giudice del Lavoro, per chiedere la costituzione di un rapporto di lavoro alle dipendenze di quest’ultimo sin dal 2001 - con le conseguenti, connesse, istanze risarcitorie - ed il rischio per X ed Y di incorrere nelle sanzioni di cui all’art. 40 del citato decreto n. 81/2015, ovvero “la sanzione amministrativa pecuniaria da euro 250 a euro 1.250”.

Tuttavia, purtroppo, nella fattispecie concreta al nostro esame è già ampiamente decorso il termine per far valere l’illiceità della somministrazione. Quest’ultima, infatti, deve essere denunciata (art. 39 del decreto n. 81/2015, che rinvia alla disciplina di cui all’art. 6 della Legge n. 604/1966) entro 60 giorni dalla data in cui il lavoratore ha cessato di svolgere la propria attività presso l'utilizzatore. Quand’anche, poi, la denuncia fosse intervenuta in termini, avrebbe comunque dovuto essere seguita “entro il successivo termine di centottanta giorni, dal deposito del ricorso nella cancelleria del tribunale in funzione di giudice del lavoro o dalla comunicazione alla controparte della richiesta di tentativo di conciliazione o arbitrato” (art. 6 L. 604/1966).
Se non si è provveduto tempestivamente ai due adempimenti sopra descritti (denuncia e successivo ricorso giudiziale), oggi – trascorsi ormai sette anni - non sarà più possibile trovare tutela per intervenuta decadenza.