Articolo 105 Legge fallimentare

Va subito premesso che, nel caso in cui l'impresa si trovi in stato di “crisi”, il legislatore autorizza una parziale deroga ai principi stabiliti dall’art. 2112 del c.c., proprio in ragione dell’esigenza di contemperare la tutela dei lavoratori con la necessità di far fronte ad una situazione di dissesto dell’impresa stessa.

L’art. 47 della legge 428/1990 - applicabile però alle sole imprese con più di quindici dipendenti - prevede che l’intenzione di effettuare un trasferimento d'azienda (o di parte di essa) debba essere preventivamente comunicata per iscritto alle rappresentanze sindacali indicate dalla norma almeno venticinque giorni prima che sia perfezionato l'atto da cui deriva il trasferimento o che sia raggiunta un'intesa vincolante tra le parti, se precedente. L’obbligo di comunicazione grava sia sul cedente (nel caso di impresa fallita, se ne occuperà evidentemente il curatore) sia sul cessionario.

L'informazione deve riguardare:
a) la data o la data proposta del trasferimento;
b) i motivi del programmato trasferimento d'azienda;
c) le sue conseguenze giuridiche, economiche e sociali per i lavoratori;
d) le eventuali misure previste nei confronti di questi ultimi.

L’informativa in questione è finalizzata, tra l’altro, a consentire l’attivazione della procedura consultiva di cui al successivo comma 2:
“Su richiesta scritta delle rappresentanze sindacali o dei sindacati di categoria, comunicata entro sette giorni dal ricevimento della comunicazione di cui al comma 1, il cedente e il cessionario sono tenuti ad avviare, entro sette giorni dal ricevimento della predetta richiesta, un esame congiunto con i soggetti sindacali richiedenti. La consultazione si intende esaurita qualora, decorsi dieci giorni dal suo inizio, non sia stato raggiunto un accordo”.

Il mancato rispetto, da parte del cedente o del cessionario, degli obblighi informativi e di consultazione costituisce condotta antisindacale ex art. 28 Statuto lavoratori.

Una prima deroga ai principi di cui all’art. 2112 c.c. è sancita proprio dall’art. 105 della Legge fallimentare, il quale prevede al comma 3 che “nell'ambito delle consultazioni sindacali relative al trasferimento d'azienda, il curatore, l'acquirente e i rappresentanti dei lavoratori possono convenire il trasferimento solo parziale dei lavoratori alle dipendenze dell'acquirente e le ulteriori modifiche del rapporto di lavoro consentite dalle norme vigenti”.

Tornando all’art. 47 L. 428/1990, il comma 5 prevede che, nel caso di trasferimento di azienda (o di parte di essa) di impresa dichiarata fallita, ai lavoratori il cui rapporto di lavoro continua con l'acquirente non trova applicazione l'art. 2112 c.c., al ricorrere congiunto delle seguenti condizioni:
- qualora la continuazione dell'attività non sia stata disposta o sia cessata (l’esercizio provvisorio dell’impresa è ora disciplinato dall’art. 104 della Legge fallimentare);
- se nel corso della consultazione in sede sindacale sia stato raggiunto un accordo circa il mantenimento anche parziale dell'occupazione, salvo che dall'accordo risultino condizioni di miglior favore. Il predetto accordo può altresì prevedere che il trasferimento non riguardi una parte del personale., c.d. eccedentario, e che quest'ultimo continui a rimanere, in tutto o in parte, alle dipendenze dell'alienante.

A chiusura dell’art. 47 L. 428/1990, il comma 6 stabilisce che i lavoratori che non passano alle dipendenze dell'acquirente, dell'affittuario o del subentrante hanno diritto di precedenza nelle assunzioni che questi ultimi effettuino entro un anno dalla data del trasferimento, ovvero entro il periodo maggiore stabilito dagli accordi collettivi. Nei confronti dei lavoratori predetti, che vengano assunti dall'acquirente, dall'affittuario o dal subentrante in un momento successivo al trasferimento d'azienda, non trova applicazione l'art. 2112 c.c.