Articolo 120 bis Codice della crisi d'impresa e dell'insolvenza

La norma contiene una tra le più importanti novità introdotte in sede di adeguamento del Codice della Crisi alla Direttiva Insolvency. L'intera Sezione VI del Capo III detta delle regole volte a coordinare la disciplina concorsuale con quella societaria, dando spazio a deroghe anche piuttosto consistenti ai principi del diritto societario.

L'articolo in commento, nello specifico, si occupa di identificare quale sia l'organo investito della competenza decisionale in merito all'accesso della società ad una procedura di regolazione della crisi, al tipo di strumento da impiegarsi ed alle modalità di superamento della crisi. Nella legge fallimentare, a dire il vero, si sanciva esclusivamente che la domanda di fallimento dovesse essere presentata dagli amministratori della società debitrice; una simile regola valeva anche per l'accesso al concordato preventivo, ma erano in ogni caso fatte salve eventuali clausole statutarie che attribuissero tale competenza all'assemblea o comunque alla collettività dei soci (art. 152 l.f.).
La disposizione in esame, nell'intento di evitare qualsiasi tipo di ostruzionismo dei soci e i frequenti ritardi nel trattamento della crisi, impone l'accentramento delle competenze decisionali in capo all'organo amministrativo, non essendo dunque più ammessa una clausola statutaria che assegni la decisione ai soci o all'assemblea. La decisione dovrà essere verbalizzata da un Notaio ed il relativo verbale iscritto nel registro delle imprese.

Ma vi è di più, perché gli amministratori non detengono solo la competenza esclusiva in ordine all'accesso ad uno strumento di regolazione: il secondo comma assegna a questi ultimi competenze decisorie che, perlopiù, nel regime di diritto comune sono rimesse all'apprezzamento necessario dell'assemblea straordinaria. Sempre nell'ottica di superare eventuali resistenze da parte dei soci, i quali potrebbero comunque impedire la ristrutturazione avviata dagli amministratori laddove sia indispensabile procedere ad operazioni di riorganizzazione della società che devono necessariamente essere decise dai soci, la norma assegna agli amministratori il potere di definire in autonomia i contenuti del piano e della proposta (sia nel concordato che negli ADR), nonché di includervi anche operazioni (come le operazioni straordinarie; l'aumento di capitale) che determinano una modificazione dello statuto e che normalmente richiedono, dunque, l'approvazione dell'assemblea straordinaria. I medesimi amministratori, peraltro, non potranno nemmeno essere revocati, qualora non si dia prova della sussistenza di una giusta causa diversa dal mero accesso ad uno strumento di regolazione.