Articolo 40 Testo unico edilizia

La norma in commento attribuisce alla Regione il potere di intervenire in via sostitutiva alla repressione degli abusi edilizi compiuti dai privati, ordinando la sospensione dei lavori o la demolizione delle opere eseguite in assenza di titolo o in contrasto con questo o con le prescrizioni degli strumenti urbanistici o della normativa urbanistico-edilizia.
Si tratta di un intervento di tipo sussidiario, che può avvenire soltanto in caso di inerzia del Comune nell’emettere i provvedimenti di sua competenza.

La nozione di inerzia è stata oggetto di varie pronunce giurisprudenziali, formatesi già in relazione alla previgente normativa, che hanno chiarito che l’intervento sostitutivo regionale è ammesso anche quando l’Amministrazione comunale abbia avviato le attività preparatorie alla repressione dell’abuso, ma non abbia portato a termine il relativo procedimento, oppure nel caso in cui il Comune abbia inflitto sanzioni diverse da quelle tipiche previste dalla normativa di riferimento.
Qualora, invece, gli abusi siano già oggetto di atti sanzionatori emessi dal Comune, i provvedimenti repressivi avviati per iniziativa della Regione vengono ritenuti illegittimi.

In relazione ai "termini stabiliti" menzionati dal primo comma della norma in commento, si nota che il Testo Unico non prevede un termine generale per l’iniziativa del Comune in relazione a tutte le fattispecie di abuso, scaduto il quale tale Ente possa ritenersi automaticamente inerte.
La dottrina, infatti, tende a non ritenere applicabili in via analogica i termini di cui all’art. 31, comma 8, del Testo Unico per gli abusi di carattere più grave in considerazione della specialità di tale disposizione rispetto alla norma in commento.
In proposito, si nota che, mentre l’art. 31 disciplina gli interventi eseguiti in assenza di permesso di costruire, in totale difformità o con variazioni essenziali, l’articolo in esame riguarda anche le opere che si pongano in contrasto con il permesso o con le prescrizioni degli strumenti urbanistici o della normativa urbanistico-edilizia.
Sicché, per le ipotesi residuali disciplinate dall’art. 40, l’intervento sostitutivo deve avvenire previa fissazione di un termine a provvedere da parte della Regione nei confronti del Comune, il cui infruttuoso decorso consente l’azione repressiva regionale.

La norma, inoltre, non indica l’organo regionale competente all’esercizio del potere sostitutivo, ma sembra da escludere che tale organo possa essere identificato nel Presidente della Giunta regionale, in ossequio al principio che impone la divisione dei poteri di indirizzo politico da quelli di gestione.

L’intervento della Regione, comunque, deve essere attuato entro cinque anni dalla dichiarazione di agibilità dell’intervento, mentre nessun termine finale è previsto per quanto concerne i fabbricati privi di agibilità o per i lavori ancora in corso di esecuzione.

Infine, in relazione all'ultimo comma della norma in esame si rileva che il richiamo all'art. 22, comma 3, del Testo Unico si riferisce agli interventi assentiti mediante S.C.I.A. sostitutiva del permesso di costruire, che oggi sono disciplinati dall'art. 23.
Restano, dunque, esclusi dall'ambito di applicazione dell'art. 40 le opere eseguite in forza di S.C.I.A. ordinaria.