Consiglio di Stato Sez. III sentenza n. 4490 del 26 ottobre 2016

(massima n. 1)

Il ricorso incidentale, come si desume dall'art. 42 D.Lgs. n. 104/2010 (CPA), č uno strumento attraverso il quale i controinteressati possono proporre domande il cui interesse sorge in dipendenza della domanda proposta in via principale. Esso č cioč essenzialmente uno strumento di difesa privo di autonomia rispetto alla domanda, avvinto ad essa da un interesse che ha una matrice esclusivamente processuale, in quanto sorgente e dipendente dall'iniziativa giudiziaria altrui rispetto ad una situazione giuridica propria (Parziale riforma della sentenza del T.a.r. Calabria, Catanzaro, sez. II, n. 96/2016). Se č vero che la proposizione del ricorso avverso l'aggiudicazione provvisoria di un appalto pubblico č una scelta, una volta che essa č compiuta sorge l'onere del controinteressato di difendersi (art. 42 D.Lgs. n. 104/2010, CPA) (Parziale riforma della sentenza del T.a.r. Calabria, Catanzaro, sez. II, n. 96/2016). Quando la facoltā di proporre la domanda di annullamento č esercitata dal ricorrente, la reazione del controinteressato dev'essere immediata. La scelta del ricorrente di attivare anticipatamente l'istanza di tutela (impugnando l'aggiudicazione provvisoria di un appalto pubblico), salvo l'onere di riproporla ove l'amministrazione confermi definitivamente l'aggiudicazione, condiziona le scelte del controinteressato che, lungi dal poter discorrere della definitivitā o meno della lesione in capo al ricorrente, č costretto, dalla natura processuale del proprio interesse, a difendersi tempestivamente nel termine decadenziale assegnato (art. 42 D.Lgs. n. 104/2010, CPA) (Parziale riforma della sentenza del T.a.r. Calabria, Catanzaro, sez. II, n. 96/2016). Nel giudizio amministrativo la proposizione del ricorso incidentale č parte di una strategia processuale che (ovviamente) contempla anche la prognosi circa l'evolversi del processo in senso negativo, o improduttivo, per il ricorrente, circostanza che ben potrebbe consigliare una mera difesa, in luogo del ricorso incidentale (art. 42 D.Lgs. n. 104/2010, CPA) (Parziale riforma della sentenza del T.a.r. Calabria, Catanzaro, sez. II, n. 96/2016).